本文是企業(yè)法律顧問考試中可能會(huì)考到的案例題，唯學(xué)網(wǎng)小編提醒：公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照，一般認(rèn)為仍然可以作為被訴訟主體，公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照只是工商行政管理部門的一種處以禁止?fàn)I業(yè)的行政處罰，該公司并沒有消亡仍在續(xù)存中。本文就企業(yè)法律顧問中企業(yè)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的具體問題做了案例方面的詳細(xì)分析，希望對(duì)您能有所幫助。

1998年，貴陽某汽車修理廠(簡(jiǎn)稱汽車修理廠)通過國(guó)有土地使用權(quán)劃撥的形式取得了(原南國(guó)用(1998)字第1579號(hào)《國(guó)有土地使用證》)現(xiàn)筑國(guó)用(2007)第26095號(hào)《國(guó)有土地使用權(quán)證》，面積1467.01㎡的土地使用權(quán)。貴陽市南明區(qū)某鋼化有限公司(簡(jiǎn)稱鋼化公司)在未經(jīng)汽車修理廠的允許下，擅自占用汽車修理廠的土地修建廠房。2008年9月18日，汽車修理廠以鋼化公司為被告向貴鐵法院起訴，請(qǐng)求法院判令立即停止侵權(quán)，將侵占汽車修理廠的土地排除妨礙、恢復(fù)原狀。該案最終因不屬于鐵路法院的管轄范圍，而被不予受理。根據(jù)汽車修理廠提供的主體資格證據(jù)顯示，該汽車修理廠于2002年已被貴陽市工商局吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。因此，本案在立案審查過程中，對(duì)于汽車修理廠被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后作為原告的訴訟主體資格存在爭(zhēng)議。

第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，根據(jù)國(guó)家工商行政管理局關(guān)于企業(yè)登記管理若干問題的執(zhí)行意見工商企字[1999]第173號(hào)文件規(guī)定，企業(yè)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的，其法人資格或經(jīng)營(yíng)資格終止，法人的權(quán)利能力和行為能力喪失，清算組代表法人負(fù)責(zé)處理清理債權(quán)、債務(wù)，代表公司參與民事訴訟活動(dòng)等。因此，公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，喪失訴訟主體資格，應(yīng)以清算組的名義起訴、應(yīng)訴，參加訴訟活動(dòng)。

第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，根據(jù)《行政處罰法》第八條中的相關(guān)規(guī)定，吊銷只是政府部門做出的一種行政處罰。其法律后果是，公司的經(jīng)營(yíng)資格喪失，禁止其從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，進(jìn)入清算程序，最終導(dǎo)致公司消滅。但公司在被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后至注銷登記前，雖然喪失了從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的資格，但其法人資格并未喪失，仍應(yīng)視為存續(xù)，具備訴訟主體資格，可以以自己的名義進(jìn)行訴訟活動(dòng)，依法主張權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)。

筆者贊同第二種觀點(diǎn)。

公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后可以分為兩個(gè)階段，即清算組成立前和清算組成立后。清算組成立前，依據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》第181第、第184第規(guī)定，被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照是公司解散的法定事由之一，公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，應(yīng)當(dāng)在被吊銷之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。也就是說在吊銷后至清算組成立前存在一個(gè)時(shí)間段，若此時(shí)認(rèn)為企業(yè)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照導(dǎo)致法人資格和經(jīng)營(yíng)資格同時(shí)終止，公司的權(quán)利能力和行為能力喪失，那么將出現(xiàn)權(quán)利保護(hù)真空期，無法保護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益，比如，在這期間恰有一筆債權(quán)即將過訴訟時(shí)效，而清算組又尚未成立，公司又不具備訴訟主體資格，只能眼睜睜看著債權(quán)過訴訟時(shí)效，而這顯然損害了公司本身和債權(quán)人的合法權(quán)益。依據(jù)最高人民法院在給遼寧省高級(jí)人民法院《關(guān)于公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照被吊銷后，其民事訴訟地位如何確定的復(fù)函》[法經(jīng)(2000)24號(hào)函]中也進(jìn)一步規(guī)定：“吊銷公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照，是工商行政管理機(jī)關(guān)依照工商行政法規(guī)對(duì)違法的企業(yè)做出的一種行政處罰。”另根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司登記管理?xiàng)l例》第43條、第45條規(guī)定，公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，必須經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)注銷登記，公司才終止�？梢�，公司注銷登記才是公司法人終止的標(biāo)志，吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照僅僅是一種行政處罰。吊銷公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照雖然剝奪了其生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)權(quán)，但并未剝奪公司的民事主體資格，只是對(duì)公司的民事權(quán)利能力和民事行為能力的一種限制。此時(shí)的公司相當(dāng)于民法上的限制民事行為能力人，限制其日常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，而其組織機(jī)構(gòu)依然存在，依然發(fā)揮作用，其組織機(jī)構(gòu)的職權(quán)范圍相當(dāng)于清算組的職權(quán)范圍，顯然可以且應(yīng)當(dāng)公司的名義起訴和應(yīng)訴。

第二階段，清算組成立后。公司是一種社會(huì)組織體， 它是通過一定的機(jī)關(guān)形成自己的意思， 但是該意思的實(shí)現(xiàn)還需要具體的人來操作，于是設(shè)立公司組織機(jī)構(gòu)對(duì)外代表公司從事民事活動(dòng)并以公司名義取得民事權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)。清算組成立后，公司組織機(jī)構(gòu)原有功能全部喪失，其權(quán)利義務(wù)被終止，已不能以企業(yè)人的名義享受權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)。根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》第185條之規(guī)定，清算組在清算期間代表公司參與民事訴訟活動(dòng)。此時(shí)，應(yīng)由清算組代替公司的組織機(jī)構(gòu)代表公司行使權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)。從該條文可以發(fā)現(xiàn)，即使是清算組也只是“代表”公司參與訴訟。從代表的含義來看，代表是指依照法律、章程的規(guī)定， 由代表人代表被代表人行使權(quán)利的一種制度[1].也就是說，在整個(gè)清算階段，清算組作為代表人也只能以公司的名義實(shí)施與清算有關(guān)的民事活動(dòng)，處理公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)，清理債權(quán)、債務(wù)，處理清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)，代表公司參與民事訴訟活動(dòng)等，法律后果皆由公司承擔(dān)。故清算組成立后，公司仍然具有訴訟主體資格。

綜上所述，吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照只是行政機(jī)關(guān)對(duì)公司的一種行政處罰，并不是公司法人的終止，只有經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)注銷登記，公司才宣告死亡，其民事權(quán)利能力和民事行為能力才終止。而公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，無論是清算組成立前還是清算組成立后，公司都具有訴訟主體資格，仍然具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，并以公司的名義對(duì)外從事民事活動(dòng)。

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