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成考專升本民法常見試題及解題技巧(2)

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【答案】C

【解析】本題是基本知識應用題,考核的知識點是民事法律事實的分類。民事法律事實以是否與人的主觀意志有關(guān)為標準,分為行為和自然事實兩大類。本題中涉及的是民事法律事實中的行為。行為是主要的民事法律事實,涉及范圍很廣。以行為是否合法為標準,行為可以分為合法行為和違法行為;以行為是否以意思表示為要素為標準,分為民事行為與事實行為。民事行為,是指民事主體實施的以發(fā)生民事法律后果為目的、以意思表示為要素的行為,如訂立合同、立遺囑等;事實行為是指行為人沒有產(chǎn)生相應民事法律后果的意思表示,但根據(jù)法律規(guī)定發(fā)生一定民事法律后果的行為,如無因管理、拾得遺失物等。本題中選項A甲將乙打傷的行為,導致甲與乙之問形成民法上的侵權(quán)法律關(guān)系;選項B乙將自己的手表丟人江中,是乙自由處分自己財產(chǎn)的行為,導致原所有權(quán)的消滅;選項D丁下落不明滿3年的事實狀態(tài),也會導致相應的法律關(guān)系產(chǎn)生和變更,其利害關(guān)系人也可以向法院申請宣告失蹤,而導致宣告失蹤的法律后果,所以上述選項中的行為和事實都屬于民事法律事實。選項C中的丙自殺身亡,雖然自殺身亡也是一種事實,但它不屬于民事法律事實,故選項C符合題意。

例9(2010年統(tǒng)考試題)

嬰兒出生屬于法律事實中的(  )。

A.行為

B.合法行為

C.事實行為

D.事件

【答案】D

【解析】本題屬于基本概念理解辨析題,考核的知識點是民事法律事實的分類中的自然事實。民事法律事實以是否與人的主觀意志有關(guān)為標準,分為行為和自然事實兩大類。自然事實是指行為以外的,能夠引起民事法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的事實。自然事實又分為事件和狀態(tài)。事件是指某種客觀現(xiàn)象的發(fā)生。例如,人的出生、死亡,發(fā)生自然災害、爆發(fā)戰(zhàn)爭等。狀態(tài)是指某種客觀現(xiàn)象的持續(xù)。如物的繼續(xù)占有、生死不明、時間的經(jīng)過等。選項A、B、C都是行為,顯然不符合題意,是不正確的;只有選項D符合題意,是正確的。

【評注】(1)熟悉掌握民事法律事實的概念和分類;

(2)準確理解民事法律事實中劃分行為和自然事實的標準——是否與人的主觀意志有關(guān),同時對于行為和自然事實的含義應有準確的把握,并能予以準確辨析。

考點4:民事權(quán)利的分類

例10(2007年統(tǒng)考試題)

甲公司向銀行貸款100萬元,將一幢辦公樓抵押給銀行。銀行所享有的抵押權(quán)屬于(  )。

A.救濟權(quán)

B.請求權(quán)

C.從權(quán)利

D.形成權(quán)

【答案】 C

【解析】本題是相關(guān)概念的理解辨析題,考核的知識點是民事權(quán)利的分類。民事權(quán)利是民事主體實現(xiàn)其特定利益的法律手段。民事權(quán)利由自由權(quán)、請求權(quán)和勝訴權(quán)三種權(quán)利要素構(gòu)成,是這三種權(quán)利要素的統(tǒng)一。依據(jù)不同的標準,對民事權(quán)利可以作如下不同的分類:(1)財產(chǎn)權(quán)與人身權(quán)。以民事權(quán)利所體現(xiàn)的利益的性質(zhì)為標準,民事權(quán)利可以分為以財產(chǎn)利益為內(nèi)容的財產(chǎn)權(quán)和以人身利益為內(nèi)容的人身權(quán)。(2)絕對權(quán)與相對權(quán)。以民事權(quán)利效力所及的范圍為標準,民事權(quán)利可分為絕對權(quán)和相對權(quán)。(3)支配權(quán)、請求權(quán)、形成權(quán)與抗辯權(quán)。以民事權(quán)利的作用為標準,民事權(quán)利可以分為支配權(quán)、請求權(quán)、形成權(quán)和抗辯權(quán)。(4)主權(quán)利與從權(quán)利。以民事權(quán)利的相互依存關(guān)系為標準,民事權(quán)利可以分為主權(quán)利與從權(quán)利。(5)原權(quán)利與救濟權(quán)。以權(quán)利發(fā)生的先后及相互之間的派生關(guān)系為標準,民事權(quán)利可以分為原權(quán)利與救濟權(quán)。(6)既得權(quán)與期待權(quán)。以民事權(quán)利是否已經(jīng)取得為標準,可以分為既得權(quán)與期待權(quán)。本題中,選項A中的救濟權(quán),是基于原權(quán)利而派生的權(quán)利,即救濟權(quán)是在原權(quán)利受到侵害,或者受到侵害的危險時而產(chǎn)生的權(quán)利;選項B中的請求權(quán),是指權(quán)利人請求他人為一定行為或不為一定行為的權(quán)利;選項D中的形成權(quán),是指權(quán)利人以自己單方的意思表示,使法律關(guān)系發(fā)生、變更或消滅的權(quán)利。屬于形成權(quán)的有追認權(quán)、選擇權(quán)、撤銷權(quán)、抵銷權(quán)、解除權(quán)及繼承權(quán)的拋棄權(quán)等。由此可見,甲公司向銀行貸款100萬元,將一幢辦公樓抵押給銀行,銀行所享有的抵押權(quán),不是救濟權(quán),也不是請求權(quán)和形成權(quán)。選項A、B、D均不正確。而從權(quán)利則是指在相互有關(guān)聯(lián)的幾項權(quán)利中不能獨立存在,必須依賴于主權(quán)利的存在才能存在的權(quán)利。本題中銀行所享有的抵押權(quán)屬于擔保物權(quán),是為實現(xiàn)債權(quán)而設(shè)定的擔保,從屬于債權(quán)而存在,是一種從權(quán)利,所以選項C符合題意,是正確的。

【評注】(1)應熟知民事權(quán)利的不同分類標準和分類方法;

(2)區(qū)別各種民事權(quán)利的含義和效力并準確理解,才能夠迅速地予以辨析。

考點5:自助行為

例11(2008年統(tǒng)考試題)

甲就餐后未結(jié)賬就欲離開,服務員將其攔住,該服務員的行為屬于(  )。

A.自衛(wèi)行為

B.非法行為

C.自助行為

D.公力救濟

【答案】C

【解析】本題為基本概念應用題,考核的知識點是民事權(quán)利的私力救濟保護方法中的自助行為。民事權(quán)利的保護方法主要有公力救濟和私力救濟兩種。私力救濟,又稱為自力救濟,是指在民事權(quán)利受到侵害時,權(quán)利人自己采取一定的合法措施保護其權(quán)利。民事權(quán)利受到侵害時,主要依賴于國家的公力救濟。但在緊急情況下,若固守公力救濟,可能緩不濟急,加重損害的程度,所以法律又規(guī)定在特殊情況下允許私力救濟。私力救濟的方式包括自衛(wèi)行為和自助行為。所謂自衛(wèi)行為是指當民事權(quán)利受到侵害或者有受到侵害的現(xiàn)實危險時,權(quán)利人采取必要的措施,以防止損害的發(fā)生或者擴大。自衛(wèi)行為有正當防衛(wèi)和緊急避險兩種方式。所謂自助行為是指權(quán)利人為保護自己的權(quán)利,在來不及請求公力救濟的情況下,采取的對義務人的財產(chǎn)予以扣押或者對其人身自由予以約束的行為。本題中服務員的行為顯然不是公力救濟,也不是正當防衛(wèi)和緊急避險的自衛(wèi)行為,選項A和選項D被排除;同時服務員的行為也無非法性,選項B也被排除;故正確答案是選項C。

【評注】(1)掌握民事權(quán)利的救濟方法主要有兩種,即公力救濟和私力救濟;

(2)在私力救濟方面,特別要注意區(qū)別自衛(wèi)行為和自助行為,以免混淆。

常見考試知識點3.自然人

考點1:自然人民事權(quán)利能力的開始與終止

考點2:自然人民事行為能力之完全民事行為能力

考點3:自然人民事行為能力之限制民事行為能力

考點4:自然人民事行為能力之無民事行為能力

考點5:宣告失蹤的條件

考點6:宣告失蹤的效力

考點7:宣告死亡的效力

考點8:法定監(jiān)護

常見考試題與解題技巧

3.自然人

考點1:自然人民事權(quán)利能力的開始與終止

例12(2004年統(tǒng)考試題)

我國《繼承法》第28條規(guī)定:“遺產(chǎn)分割時,應當保留胎兒的繼承份額。胎兒出生時是死體的,保留的份額按照法定繼承辦理!边@一規(guī)定說明(  )。

A.我國現(xiàn)有法律已經(jīng)承認胎兒具有民事權(quán)利能力

B.我國現(xiàn)有法律已經(jīng)承認胎兒具有部分民事權(quán)利能力

C.我國現(xiàn)有法律已經(jīng)承認胎兒可以以自己的名義享有權(quán)利

D.我國現(xiàn)有法律尚未承認胎兒具有民事權(quán)利能力

【答案】D

【解析】本題屬于基本知識理解題,考核的知識點是自然人的民事權(quán)利能力的開始與終止。自然人的民事權(quán)利能力,是指自然人依法享有民事權(quán)利和承擔民事義務的資格。它具有普遍性、平等性、統(tǒng)一性和不可分離性。依照我國法律規(guī)定,公民的民事權(quán)利能力始于出生,終于死亡!睹裢ㄒ庖姟发俚1條明確規(guī)定,出生的時間以戶籍證明為準;沒有戶籍證明的,以醫(yī)院出具的出生證明為準;沒有醫(yī)院證明的,參照其他有關(guān)證明認定。因此,胎兒本身不具有權(quán)利能力。至此,就可以直接判斷出正確答案是選項D,從而排除了其他選項。

例13(2006年統(tǒng)考試題)

根據(jù)我國法律規(guī)定,自然人的民事權(quán)利能力始于(  )。

A.出生

B.10周歲

C.16周歲

D.18周歲

【答案】A

【解析】本題屬于法條記憶、理解題,考核的知識點是自然人的民事權(quán)利能力的開始與終止。自然人的民事權(quán)利能力,是指自然人依法享有民事權(quán)利和承擔民事義務的資格。依照我國律規(guī)定,公民的民事權(quán)利能力始于出生,終于死亡。很顯然,選項A正確,選項B、C、D均不正確。

【評注】一定要牢記自然人的民事權(quán)利能力始于出生,終于死亡。特別應熟悉掌握法律對出生和死亡的具體規(guī)定。

考點2:自然人民事行為能力之完全民事行為能力

例14(2006年統(tǒng)考試題)

下列選項中,屬于限制民事行為能力人或者無民事行為能力人的是(  )。

A.盲人

B.聾啞人

C.精神病人

D.肢體殘疾的人

【答案】C

【解析】本題屬于基本概念辨析題,考核的知識點是自然人的完全民事行為能力。完全民事行為能力,是指自然人能夠通過自己獨立的行為取得民事權(quán)利、承擔民事義務的能力。我國《民法通則》第11條規(guī)定:“十八周歲以上的公民是成年人,具有完全民事行為能力,可以獨立進行民事活動,是完全民事行為能力人。”“十六周歲以上不滿十八周歲的公民,以自己的勞動收入為主要生活來源的,視為完全民事行為能力人。”我國法律區(qū)分民事行為能力的標準是年齡和智力,身體的殘疾不會影響民事主體的行為能力。本題中選項C屬于智力不健全者,應被認定為無民事行為能力人或限制民事行為能力人。因此,選項C是正確的,選項A、B、D都是不正確的。

例15(2010年統(tǒng)考試題)

17周歲的聾啞人王某,以自己的勞動收入為主要生活來源。根據(jù)我國法律規(guī)定,王某應被視為(  )。

A.成年人

B.無民事行為能力人

C.限制民事行為能力人

D.完全民事行為能力人

【答案】D

【解析】本題是基本概念辨析題,考核的知識點是自然人的民事行為能力。我國《民法通則》第11條規(guī)定內(nèi)容如上題,在此不贅述。需要注意的是,自然人民事行為能力的劃分是以年齡和智力作為標準的。盡管王某是聾啞人,但他符合16周歲以上不滿18周歲的公民,以自己的勞動收入為主要生活來源的法定條件,應認定為完全民事行為能力人,故應選D,排除其他選項。

【評注】應準確把握我國關(guān)于自然人民事行為能力的區(qū)分標準是年齡和智力,沒有其他的標準,所以只要是年滿18周歲(或已滿16周歲不滿18周歲但以自己的勞動收入為主要生活來源的),且不屬于法律所規(guī)定的各種特殊情況者,一般均為完全民事行為能力人。

考點3:自然人民事行為能力之限制民事行為能力

例16(2005年統(tǒng)考試題)

16周歲的小王靠父母留下的500萬元遺產(chǎn)生活,這筆錢由其監(jiān)護人管理。小王每月的生活費超過當?shù)芈毠ぴ戮べY的數(shù)倍。依據(jù)我國法律規(guī)定,小王屬于(  )。

A.完全民事行為能力人

B.限制民事行為能力人

C.視為完全民事行為能力人

D.視為限制民事行為能力人

【答案】B

【解析】本題屬于基本概念辨析題,考核的知識點是自然人的限制民事行為能力。限制民事行為能力又稱不完全民事行為能力,是指自然人只在一定范圍內(nèi)具有民事行為能力,超出一定的范圍便不具有相應的民事行為能力。根據(jù)《民法通則》第l2、13條的規(guī)定,限制民事行為能力人分為兩種:一是10周歲以上的未成年人。這種人可以進行與其年齡、智力相適應的民事活動;其他民事活動由其法定代理人代理,或者征得其法定代理人的同意。二是不能完全辨認自己行為的精神病人。這種人可以進行與其精神健康狀況相適應的民事活動;其他民事活動由其法定代理人代理,或者征得其法定代理人的同意。本題中選項B顯然是正確的,其他選項不正確。

例17(2007年統(tǒng)考試題)

甲贈與15周歲的外孫王某1萬元人民幣,王某在其父母出差期間,用此款購買了一輛摩托車。該購買行為(  )。

A.有效

B.無效

C.經(jīng)甲同意有效

D.經(jīng)父母同意有效

【答案】D

【解析】本題屬于基本概念辨析題,考核的知識點是自然人的限制民事行為能力;局R的闡述同上題,在此不贅述。根據(jù)我國法律的規(guī)定,lo周歲以上的未成年人可以進行與其年齡、智力相適應的民事活動;其他民事活動由其法定代理人代理,或者征得其法定代理人的同意?梢娺x項D符合題意,其他選項不正確。

【評注】(1)準確掌握限制民事行為能力人的概念,根據(jù)相應的法律規(guī)定對自然人的民事行為能力進行辨析。

(2)限制民事行為能力人主要有兩種,但他們有共同點,就是只能從事與其年齡、智力以及精神健康狀況相適應的民事活動,其他民事活動由其法定代理人代理,或者征得其法定代理人的同意。

考點4:自然人民事行為能力之無民事行為能力

例18(2008年統(tǒng)考試題)

不能辨認自己行為的精神病人是(  )。

A.完全民事行為能力人

B.限制民事行為能力人

C.不完全民事行為能力人

D.無民事行為能力人

【答案】D

【解析】本題屬于基本概念辨析題,考核的知識點是自然人的無民事行為能力。無民事行為能力,是指自然人不具有以其行為取得民事權(quán)利、承擔民事義務的能力。根據(jù)《民法通則》第12、13條的規(guī)定,無民事行為能力人分為兩種:一是不滿lo周歲的未成年人。他們不具有綜合的認識能力和判斷能力。故應由其法定代理人代理民事活動。二是不能辨認自己行為的精神病人。這種人由于心智喪失,不具有識別能力和判斷能力,法律規(guī)定他們?yōu)闊o民事行為能力人,由他們的法定代理人代理民事活動。本題中的選項D顯然是正確的,其他選項不正確。

【評注】(1)應準確理解無民事行為能力的概念,準確把握自然人的無民事行為能力;

(2)需要指出的是,無民事行為能力人所為的民事行為,并不能一概認定無效,無民事行為能力人進行的與其年齡、智力相適應的民事活動,只要有利于本人且沒有損害社會利益,應認定為有效。如《民通意見》第6條規(guī)定,無民事行為能力人、限制民事行為能力人接受獎勵、贈與、報酬,他人不得以行為人無民事行為能力、限制民事行為能力為由,主張以上行為無效。

常見考試知識點4.法人

考點1:法人的概念

考點2:法人的特征

考點3:法人民事權(quán)利能力的概念、特征

常見考試題與解題技巧

4.法人

考點1:法人的概念

例24(2006年統(tǒng)考試題)

下列選項中,不具有法人資格的是(  )。

A.北京大學

B.北京機床廠財務處

C.北京市人民政府

D.首都鋼鐵股份有限公司

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