二、應(yīng)試的方法、技巧及有關(guān)問題
(一)民事法律是生活的總結(jié)。從宏觀來看，應(yīng)試是無技巧的。就合同法而言，若對具體的規(guī)則沒有掌握、沒有記住，仍可以答題。根據(jù)什么答題?根據(jù)生活中的道理答題。
某區(qū)政府工業(yè)主管部門作出決定，把所屬A公司的兩個業(yè)務(wù)部分立再設(shè)B公司和C公司，并在決定中明確該公司以前所負債務(wù)由新設(shè)的B公司承擔(dān)。A公司原欠李某貨款5萬元，現(xiàn)李某要求償還，你認為該債務(wù)應(yīng)當如何處理?
A由B公司承擔(dān)債務(wù)
B由ABC三個公司分別承擔(dān)債務(wù)
C由A公司承擔(dān)債務(wù)
D由ABC三個公司連帶承擔(dān)債務(wù)(2000年試卷三單選第18題)
這題應(yīng)當根據(jù)合同法第九十條的規(guī)定作答：“當事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。當事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。”如果考生不了解上述規(guī)定，也應(yīng)當根據(jù)生活的道理，知道ABC項對債權(quán)人是不公平的，應(yīng)當排除ABC項。
(二)將當事人的法律關(guān)系形象化。當前司法考試的選擇題，一般是壓縮餅干式的案例，今年第四卷除論述題之外都是案例(司法文書也是以案例為背景)。在做試題的時候，法律關(guān)系若涉及兩個人以上，為了“節(jié)省思維”，最好用簡單圖形表示出來。
甲公司向乙公司采購DVD機100臺，應(yīng)付貨款30萬元，由丙持有的乙公司上市股票作為質(zhì)押，考試/大擔(dān)保甲按約付清貨款。下列哪些選項是正確的?
A質(zhì)押合同自向證券機構(gòu)辦理出質(zhì)登記時生效
B該質(zhì)押合同無效
C若甲到期拖欠貨款，丙應(yīng)當承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任
D若甲到期拖欠貨款，丙應(yīng)當承擔(dān)過錯責(zé)任
1.第一步，從已知條件來看，甲乙之間的合同沒有無效事由，按有效掌握。
2.第二步，關(guān)于股票質(zhì)押生效的一般條件(未涉及本案)，最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國擔(dān)保法〉若干問題的解釋》第103條第2款規(guī)定：“以上市公司股份出質(zhì)的，質(zhì)押合同自股份出質(zhì)向證券登記機構(gòu)辦理出質(zhì)登記之日起生效。”故應(yīng)當選擇A項。
3.第三步，乙丙之間的合同是否有效?保證人丙方是以持有的乙公司的股票向乙公司質(zhì)押。公司法第一百四十九條第三款規(guī)定：“公司不得接受本公司的股票作為抵押權(quán)的標的。”這里抵押權(quán)的標的，應(yīng)當解釋為質(zhì)押權(quán)的標的，因此應(yīng)當排除B項。
4.第四步，丙是否應(yīng)當承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任?擔(dān)保責(zé)任是合同責(zé)任，因擔(dān)保合同無效，因此不存在承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的問題。
5.第五步，若甲到期拖欠欠款，丙是否應(yīng)當承擔(dān)過錯責(zé)任?最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國擔(dān)保法〉若干問題的解釋》第7條規(guī)定：“主合同有效而擔(dān)保合同無效，債權(quán)人無過錯的，擔(dān)保人與債務(wù)人對主合同債權(quán)人的經(jīng)濟損失，承擔(dān)連帶賠償責(zé)任;債權(quán)人、擔(dān)保人有過錯的，擔(dān)保人承擔(dān)民事責(zé)任的部分，不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償部分的二分之一。”因此，選擇D項。應(yīng)當推定丙方有過錯。
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