十四、刑事訴訟法中關(guān)于自身的價值

刑事訴訟法價值包括兩方面的內(nèi)容，一是指刑事訴訟法的工具性價值，二是指自身的價值。

⑴以往的理論認(rèn)為刑事訴訟法存在的目的僅僅是為了保證國家刑罰權(quán)的實(shí)現(xiàn)，是為了刑法服務(wù)，所以刑事訴訟法被認(rèn)為是刑法的從法，沒有自身獨(dú)立價值。認(rèn)為刑訴不是作為獨(dú)立的實(shí)體存在的，沒有可以在內(nèi)在品質(zhì)上找到合理性與正當(dāng)性的因素，所以往往結(jié)果的有效性也就成為評價司法公正的最終標(biāo)準(zhǔn);

⑵越來越多的學(xué)者認(rèn)為訴訟法除了具有工具性價值外，還具有其內(nèi)在價值，而且不依附于刑法的存在而存在。主張用“正當(dāng)法律程序”或者“程序正義理論”來分析刑事訴訟法的自身價值。“通過程序的正當(dāng)化”，用程序來吸收當(dāng)事人的不滿。程序的公正是一種看得見的公正，公正不僅應(yīng)當(dāng)實(shí)現(xiàn)，而且應(yīng)當(dāng)以人們看得見的方式實(shí)現(xiàn)。如果對程序的公正產(chǎn)生了懷疑，結(jié)果即使再好也使司法的公證性受到質(zhì)疑而影響其內(nèi)在價值的完美;

⑶如何協(xié)調(diào)刑法與刑訴的關(guān)系目前存在很大的分歧。我以為兩者都很重要，當(dāng)前主張程序公正優(yōu)先。在古羅馬、英美法系中的普通法中都把程序擺在了第一位。只有程序公正了才能給實(shí)體公正提供有效保障。用看得見的公正來證明判決的公證性。當(dāng)然，實(shí)體法也需要公正，而這種公正應(yīng)該是在程序公正的基礎(chǔ)上第二位要考慮的。

十五、行政合法性即合理性原則、行政公開原則

⑴依法行政(法律優(yōu)越，法律保留)

①法律優(yōu)越：禁止行政機(jī)關(guān)違反現(xiàn)行有效的法律;

②法律保留：行政機(jī)關(guān)活動應(yīng)當(dāng)有明確的法律規(guī)定為前提和基礎(chǔ)。

⑵行政合理原則

①行政決定應(yīng)當(dāng)具有一個有正常理智的普通人所能達(dá)到的合理和適當(dāng)，并能夠符合科學(xué)公理和社會公德;

②行政合理原則要求行政裁量決定符合并體現(xiàn)法律對裁量權(quán)限的授權(quán)目的，不得以形式合法背離立法的實(shí)質(zhì)要求;

③行政裁量決定建立于相關(guān)因素的正當(dāng)考慮之上，不得考慮不相關(guān)的因素。行政行為做出時涉及到多種因素，行政機(jī)關(guān)作出行政決定時，應(yīng)當(dāng)全面考慮行為所涉及或影響到的因素;

④行政裁量決定應(yīng)當(dāng)符合行政法的正當(dāng)程序和最一般的法律正義要求;

⑶行政公開原則

公眾對行政決策的參與和對行政的監(jiān)督提供條件，并且使行政活動具有可預(yù)見性和確定性，防止行政隨意和行政專橫。

①行政依據(jù)的公開：行政機(jī)關(guān)只能執(zhí)行那些已經(jīng)公開發(fā)表并且易于獲得的規(guī)定，否則可以認(rèn)為行政決定沒有法定依據(jù);

②行政決策過程的公開：行政機(jī)關(guān)為公眾對行政決策的參與提供必要的信息。

十六、關(guān)于行政程序

行政程序是行政機(jī)關(guān)實(shí)現(xiàn)其職能、方式、方法的總稱，中心是行政決策程序，基本原則是當(dāng)事人參與原則和保證程序效率原則�；�本制度包括：聽證制度、信息公開制度、行政調(diào)查制度、說明理由制度及行政案卷制度。

⑴為了克服民主代議制度的瑕疵和不足而出現(xiàn)

主權(quán)屬于人民，但通常由民主代議機(jī)構(gòu)行使國家權(quán)力，主要方式是創(chuàng)制法律然后由行政機(jī)關(guān)執(zhí)法。司法機(jī)關(guān)司法。執(zhí)法機(jī)關(guān)的執(zhí)法是否符合由民主代議機(jī)構(gòu)進(jìn)行監(jiān)督。但事后監(jiān)督具有滯后性，不能最大程度保護(hù)人民的利益，所以努力去尋求一種更加有力的方式來保護(hù)權(quán)益，所以出現(xiàn)了行政程序，更為現(xiàn)實(shí)地保護(hù)人民地利益。

⑵行政程序地出現(xiàn)與政府合理作用日益重要相關(guān)

社會的發(fā)展從政府上經(jīng)歷了“夜景國家時代”，政府相當(dāng)于“守夜人”，一般維持治安，只有出現(xiàn)混亂不能解決時政府出面;而現(xiàn)在是“福利時代”，政府必須積極投入社會中，更有力、更大程度地為人民的權(quán)利提供更大的方便，所以政府的權(quán)力越來越大，但政府的權(quán)力過大，人民的權(quán)利就可能受到遏制，所以需要行政程序。

總之，采取行政程序既要保護(hù)公民的合法權(quán)益，限制行政機(jī)關(guān)的權(quán)力，又要保護(hù)行政管理的效率。如果行政程序過多、過廣、過濫則行政機(jī)關(guān)的管理無法有效進(jìn)行，從根本上也會損害公民的合法權(quán)益。

十七、罪刑法定原則

罪刑法定原則是法治主義在刑法中的直接體現(xiàn)，是法治社會刑法與****社會刑法的根本分野所在。它表明刑法的機(jī)能不僅在于保護(hù)社會安寧，更要立足于保障****;刑法不但要面對罪犯以保護(hù)國家，也要面對國家保護(hù)犯罪人的合法權(quán)益。

罪刑法定原則的經(jīng)典表述：“法無明文規(guī)定不為罪，法無明文規(guī)定不處罰”。要求罪和刑都必須是法律明確規(guī)定的，而不僅僅看行為有什么樣的社會危害結(jié)果以及社會危害結(jié)果是否嚴(yán)重。被告人實(shí)施的違法或不道德的行為給社會秩序造成的損害是否定罪處罰，必須以法律規(guī)定為準(zhǔn)。雖然某種行為的危害程度很大，但是根據(jù)刑法分則找不到具體條文所規(guī)定的犯罪構(gòu)成與其相對應(yīng)，只能按無罪處理。

罪刑法定的要求包括：罪要法定;刑要法定;禁止有罪類推;排斥習(xí)慣法(即要實(shí)行成文法);排斥絕對不定期刑;禁止重法溯及既往。

十八、民法中的基本原則

⑴平等原則：身份平等，地位平等;任何自然人、法人在民事法律關(guān)系中平等地享有權(quán)利，其權(quán)利平等地受到保護(hù);

⑵自愿原則：即民事中的意思自治。當(dāng)事人可以根據(jù)自己的判斷去從事民事活動，國家一般不干涉當(dāng)事人的自由意志，充分尊重當(dāng)事人的選擇，內(nèi)容包括：

①自己行為：當(dāng)事人可以根據(jù)自己的意愿決定是否參與民事活動，以及參與的內(nèi)容，行為方式等;

②自己責(zé)任：民事主體要對自己參與民事活動導(dǎo)致的結(jié)果負(fù)擔(dān)責(zé)任。

⑶公平原則：在民事活動中以“利益均衡”作為價值判斷標(biāo)準(zhǔn)，在民事主體之間發(fā)生利益關(guān)系摩擦?xí)r，以權(quán)利和義務(wù)是否均衡來平衡雙方的利益。

①法律適用的原則：當(dāng)民法規(guī)范缺乏規(guī)定時，可以根據(jù)公平原則來變動當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系;

②司法原則：法官的司法判決要做到公平合理，當(dāng)法律缺乏規(guī)定時，應(yīng)根據(jù)公平原則做出合理判決。

⑷誠實(shí)信用原則：要求按照市場制度的互惠性行事，任何自由都是有限制、受制約的自由。市場經(jīng)濟(jì)的復(fù)雜性和多變性，使得法律無論如何嚴(yán)謹(jǐn)也無法限制種種弊端，總會表現(xiàn)出某種局限性，但應(yīng)注意以下幾個問題：

①該原則使得法院在審理具體案件中能主動干預(yù)民事活動，調(diào)整當(dāng)事人的利益摩擦，使民事法律關(guān)系符合正義的要求;

②法院可以根據(jù)此原則做出司法解釋，填補(bǔ)法律的漏洞;

③該原則位階高，不確定性強(qiáng)，用而不當(dāng)也可能會成為司法專橫的工具，對該原則的應(yīng)用必須與其他原則結(jié)合起來綜合考慮;

誠實(shí)信用原則作為市場交易中的一種道德要求，使市場經(jīng)濟(jì)活動中形成的道德準(zhǔn)則，它要求人們在不損害他人利益和社會利益的前提下追求自己的利益。誠實(shí)信用原則一旦被法律吸收就同時具有了法律的意義，成為一項(xiàng)基本法律原則。因此，誠實(shí)信用原則是道德準(zhǔn)則的法律化 ，是將道德規(guī)則和法律規(guī)則合為一體，兼有法律調(diào)節(jié)和道德調(diào)節(jié)的雙重功能。誠實(shí)信用原則的宗旨是體現(xiàn)當(dāng)事人之間的利益關(guān)系和當(dāng)事人與社會間的利益關(guān)系的平衡。在當(dāng)事人之間的利益關(guān)系中，誠實(shí)信用原則要求尊重他人利益，以對待自己事務(wù)的注意對待他人事務(wù)，保證法律關(guān)系的當(dāng)事人都能得到自己應(yīng)得的利益，不得損人利己，不得通過自己的民事活動損害第三人和社會的利益，必須在權(quán)利的法律范圍內(nèi)以符合其社會經(jīng)濟(jì)目的的方式行使自己的權(quán)利。

⑸禁止權(quán)利濫用原則：民事主體在進(jìn)行民事活動時必須正確行使民事權(quán)利，如果行使權(quán)利損害同樣受到保護(hù)的他人利益和社會公共利益時，即構(gòu)成權(quán)利濫用。應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：

①民事活動首先必須遵守法律;②。法律沒有規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)遵守國家政策及習(xí)慣;③。應(yīng)當(dāng)尊重社會公德，不得損害社會公共利益，不得擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序。